Promemorian Myndigheten för utrikes underrättelser

UD2026/02550

Konkurrensverket har i uppdrag att verka för en effektiv konkurrens i privat och offentlig verksamhet samt en effektiv offentlig upphandling till nytta för det allmänna. Yttrandet avgränsas till sådana aspekter som följer av Konkurrensverkets ansvarsområden.

Yttrandet avser därför enbart förslagen på ändringar i lagen (2011:846) om miljökrav vid upphandling av bilar och vissa tjänster inom vägtransportområdet samt lagen (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, LUFS.

I promemorian konstateras att den nya civila myndigheten ska ta över vissa uppgifter och förmågor från nuvarande Militära underrättelse- och säkerhetstjänsten, Must, som är en del av den militära myndigheten Försvarsmakten. Av det skälet lämnas förslaget att Myndigheten för utrikes underrättelser i relevanta delar bör ges motsvarande rättsliga förutsättningar som Försvarsmakten.

Eftersom Must är en del av Försvarsmakten omnämns inte Must i de två aktuella paragraferna om undantag vid offentliga upphandlingar, utan där nämns enbart Försvarsmakten som har en mycket bredare verksamhet än Must.

Konkurrensverket konstaterar att upphandlingar inom försvars- och säkerhetsområdet ofta handlar om stora och komplexa kontrakt där allmänhetens insyn är begränsad av säkerhetsskäl. På grund av dessa upphandlingars känsliga karaktär och särskilda behov finns ett särskilt regelverk som i flera avseenden skiljer sig från reglerna för annan offentlig upphandling. När Försvarsmakten och Försvarets materielverk gör upphandlingar tillämpas därför i regel lagen (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, LUFS. Men vissa avtal kan undantas från lagens tillämpning.

Som närmare anges nedan har Konkurrensverket inga invändningar mot bedömningen att den nya myndigheten bör ha möjlighet att tillämpa undantagen i 1 kap. 9 § LUFS och i 6 § lagen (2011:846) om miljökrav vid upphandling av bilar och vissa tjänster inom vägtransportområdet. De nu aktuella undantagen utmärker sig på så sätt att tillämpningen är avgränsad genom att det inte enbart är reglerat när undantaget får användas utan även vilka myndigheter som får använda det. Konkurrensverket konstaterar att det även finns andra undantag, där det i författningen inte anges vem som får använda det, som kan vara tillämpliga när Myndigheten för utrikes underrättelser ska tilldela ett kontrakt.

Konkurrensverket har inget att invända mot förslaget på ändring av 6 § lagen (2011:846) om miljökrav vid upphandling av bilar och vissa tjänster inom vägtransportområdet.

Konkurrensverket har inget att invända mot förslaget att Myndigheten för utrikesunderrättelser får möjlighet att tillämpa undantaget i 1 kap. 9 § lagen (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, LUFS.

I promemorian framgår inte om det gjorts en avvägning av vilken beloppsgräns i 1 kap. 9 § LUFS som är relevant för Myndigheten för utrikes underrättelser. Konkurrensverket kan inte bedöma om den nya myndigheten har samma behov avseende inköp av vapen, ammunition och krigsmateriel för militärt bruk som Försvarsmakten och Försvarets materielverk har eller om den nya myndighetens behov beloppsmässigt ligger närmare Försvarets radioanstalt, för vilken det anges ett lägre värde enligt bestämmelsens tredje stycke. Konkurrensverket tar därför inte ställning i frågan om Myndigheten för utrikes underrättelser bör omfattas av 1 kap. 9 § andra stycket LUFS eller om det vore mer ändamålsenligt att jämställa den nya myndighetens behov med exempelvis Försvarets radioanstalt i bestämmelsens tredje stycke, eller ange ett annat lämpligt värde under vilket den nya myndighetens upphandlingar ska omfattas av det aktuella undantaget. För den fortsatta beredningen vill Konkurrensverket framföra att det är viktigt att beloppsgränsen bestäms utifrån en avvägning mellan å ena sidan de säkerhetsintressen som myndigheten behöver beakta och å andra sidan riskerna för korruption , fördelarna med konkurrens och effektiva inköp till nytta för det offentliga samt de möjligheter som finns genom de förfaranden för tilldelning av kontrakt som finns i LUFS.

Konkurrensverket vill i sammanhanget också framföra följande om det aktuella undantagets tillämpningsområde.

Artikel 346.1 b EUF-fördraget anger att medlemsstaterna får vidta åtgärder för att skydda sina väsentliga säkerhetsintressen vid tillverkning och handel med vapen, ammunition och krigsmateriel för militärt bruk, inte civilt bruk. En sådan åtgärd är det undantag som har införts i 1 kap. 9 § LUFS. Enligt EU-rätten ska undantaget tolkas restriktivt. Vid tillämpningen av 1 kap. 9 § LUFS innebär det att det som anskaffas måste omfattas av artikel 346.1 b. Den lista som anges i artikel 346.3 har inte uppdaterats men vägledning om vad som i dag omfattas kan hämtas från skäl 10 i LUFS-direktivet och från avsnittet a) Krigsmateriel som finns angiven i bilagan till direktiv 2009/43/EG i den uppdaterade bilagan till förordningen (1992:1303) om krigsmateriel. Dessutom måste åtgärden att genomföra anskaffningen genom en direkttilldelning av kontraktet i stället för en upphandling enligt LUFS vara nödvändig för att skydda Sveriges väsentliga säkerhetsintressen.

Huruvida det finns inköp som den civila myndigheten behöver göra vilka omfattas av undantaget i artikel 346.1 b EUF-fördraget kan Konkurrensverket inte ta ställning till inom ramen för ett remissyttrande. Detsamma gäller när och i så fall vilka andra undantag som kan vara tillämpliga vid inköp som myndigheten behöver göra. Frågan om ett undantag är tillämpligt vid tilldelningen av ett specifikt kontrakt behöver bedömas av den upphandlande myndigheten utifrån förutsättningarna vid det aktuella inköpet. Det är viktigt att den nya myndighetens inköpsorganisation får en adekvat resurssättning, inte minst för att hantera de komplexa frågeställningar som kommer uppstå.