Beslut
		2009-01-09		Dnr 324/2008	1 (3)
		Konsortiet Scandinavian Airlines System c/o Mannheimer Swartling Advokatbyrå Att: Advokaterna Johan Coyet och Tommy Pettersson Box 1711 111 87 STOCKHOLM
	Begäran om omprövning av beslut i ärende dnr 902/1998 angående SAS tillämpning av EuroBonus
	Konkurrensverkets beslut
	Konkurrensverket avskriver ärendet från vidare handläggning.
	Bakgrund
	Konkurrensverket beslutade den 12 november 1999, dnr 902/1998, att enligt 23 och 57 §§ konkurrenslagen (1993:20) ålägga Konsortiet Scandinavian Airlines System (SAS) att från och med den 12 december 1999 inte tillämpa lojalitets-programmet EuroBonus eller medverka i liknande program så att poäng eller motsvarande intjänas på inrikes flygresor i Sverige för uttag av bonuserbjudanden. Efter överklagande ändrade Marknadsdomstolen åläggandet den 27 februari 2001, MD 2001:4, så att SAS vid vite av 50 miljoner kronor ålades att från och med den 27 oktober 2001 inte tillämpa EuroBonusprogrammet på inrikes flygresor mellan orter där SAS eller med SAS samarbetande flygbolag, som är anslutna till programmet, möter konkurrens genom befintlig eller nytillkommen reguljär flygtransport av passagerare.
	Ärendet
	Den 29 maj 2008 inkom SAS till Konkurrensverket med en begäran om omprövning av det av Marknadsdomstolen beslutade åläggandet, nedan benämnt ”åläggandet”. I begäran hävdar SAS att marknadsförhållandena har förändrats radikalt sedan Konkurrensverkets beslut år 1999, att tillämpningen av EuroBonus på inrikes flygresor inte utgör ett missbruk av dominerande ställning i strid med 19 § konkurrenslagen (1993:20) samt att den marknadsavgränsning som används av Konkurrensverket och Marknadsdomstolen är felaktig, både när det gäller relevant produktmarknad och relevant geografisk marknad. SAS anser att förutsättningarna för åläggandet inte skulle ha varit uppfyllda om dagens konkurrenssituation och rättsläge hade varit för handen. SAS hemställer därför om att Konkurrensverket upphäver åläggandet med omedelbar verkan.
	Skäl för beslutet
	Förvaltningsrättens regler om omprövning
	Av 27 § första stycket förvaltningslagen (1986:223) följer att om en myndighet finner att ett beslut, som den har meddelat som första instans, är uppenbart oriktigt på grund av nya omständigheter eller av någon annan anledning, ska myndigheten ändra beslutet om det kan ske snabbt och enkelt och utan att det blir till nackdel för någon enskild part. Beslut som har överprövats av en överordnad myndighet faller enligt 27 § andra stycket förvaltningslagen utanför tillämpningsområdet. Förvaltningslagen kompletteras dock av allmänna förvaltningsrättsliga principer beträffande omprövning, enligt vilka beslutsfattande myndighet alltid har möjlighet men ingen formell skyldighet att ompröva betungande förvaltningsbeslut, se bl.a. prop. 1985/86:80 s. 37. Om omprövning sker ska prövningen enligt RÅ 1996 ref. 51 inte begränsas till frågan om beslutet är uppenbart oriktigt, utan avse beslutets riktighet överhuvudtaget.
	Förbud mot missbruk av dominerande ställning
	Missbruk av dominerande ställning regleras av 2 kap. 7 § konkurrenslagen (2008:579) och artikel 82 EG-fördraget. Om ett missbruk inte är enbart nationellt utan påverkar handeln mellan medlemsstater är Konkurrensverket enligt artikel 3.1 rådets förordning 1/2003 skyldigt att tillämpa det EG-rättsliga förbudet.
	Konkurrensrättens regler om förhandsbesked
	Rätten för företag att få förhandsbesked avskaffades genom ikraftträdandet av rådets förordning 1/2003 och efterföljande ändringar i konkurrenslagen. Konkurrensverkets befogenhet att tillämpa artikel 82 är enligt artikel 5 rådets förordning 1/2003 begränsad till ”enskilda ärenden”, dvs. konkreta överträdelser. Konkurrensverket har ingen möjlighet att pröva hypotetiska eller framtida förfaranden eller ge förhandsbesked avseende tillämpningen av artikel 82 EG‑fördraget.
	Sedan den 1 juli 2004 ger Konkurrensverket inte heller bindande förhandsbesked avseende konkurrenslagens förbud mot missbruk av dominerande ställning, 19 § konkurrenslagen (1993:20)/2 kap 7 § konkurrenslagen (2008:579). Regeringen anförde i prop. 2003/04:80 s. 78 att det finns en risk att varje form av formellt eller informellt besked till företagen från Konkurrensverket – även om de begränsas till undantagsfall - kan komma att ta i anspråk de resurser som är tänkta att frigöras för andra insatser. Konkurrensverket anser att en sådan tillämpning också skulle favorisera vissa företag i förhållande till andra företag som själva måste bedöma lagligheten av sitt agerande.
	Konkurrensverkets bedömning
	SAS har efter Marknadsdomstolens avgörande upphört att tillämpa EuroBonus på de i åläggandet angivna flyglinjerna. Sedan år 2001 finns således inget pågående missbruk. Åläggandet avser den överträdelse som ägde rum vid åläggandets utfärdande och omfattar enligt Konkurrensverkets bedömning inte ett eventuellt återinförande av EuroBonus på linjer där SAS möter konkurrens. Konkurrensverket kan dock vid ett eventuellt återinförande komma att pröva om förfarandet utgör ett missbruk av dominerande ställning.
	SAS har begärt att Konkurrensverket prövar frågan om verket år 1999 hade haft rättsligt stöd för att besluta om åläggande förutsatt att dagens konkurrenssituation och dagens rättsläge hade varit för handen. Konkurrensverket bedömer att det inte är möjligt att göra en sådan prövning utan att verkets beslut skulle kunna likställas med ett förhandsbesked. Konkurrensverket delar SAS uppfattning att samhandelskriteriet i artikel 82 EG-fördraget är uppfyllt, vilket framförts i företagets begäran om omprövning, och att verket vid en omprövning skulle vara skyldigt att tillämpa artikel 82 EG-fördraget. Konkurrensverkets befogenheter är därmed begränsade till de åtgärder som anges i artikel 5 rådets förordning 1/2003, dvs. konkreta överträdelser i enskilda ärenden.
	Konkurrensverket avskriver ärendet från vidare handläggning.
	Hur ni kan gå vidare
	Detta beslut kan överklagas. Överklagandet ställs till Länsrätten i Stockholms län. Överklagandet ska skickas till Konkurrensverket, 103 85 Stockholm. Överklagandet ska ha inkommit till Konkurrensverket inom tre veckor från den dag ni fick del av beslutet.
	_____________________________
	Detta beslut har fattats av tf. generaldirektören. Föredragande har varit konkurrenssakkunnige Owe Gärdin. I beslutet har också deltagit chefsjuristen Charlotte Zackari.
	Jan-Erik Ljusberg Owe Gärdin
	Detta beslut publiceras på Konkurrensverkets webbplats