BESLUT
		2009-02-25		Dnr 310/2007	1 (2)
		Dansk AMP A/S Att: advokat Eric Ericsson Chamottevägen 13 134 40 Gustavsberg
	Påstått missbruk av dominerande ställning – värdepapper
	Konkurrensverkets beslut
	Konkurrensverket avskriver ärendet från vidare handläggning.
	Klagomålet
	Den 5 juni 2007 kom Dansk AMP A/S in med ett klagomål till Konkurrensverket avseende missbruk av dominerande ställning. Missbruket skulle enligt klaganden bestå i att OMX AB (som numera heter NASDAQ OMX Group. Inc) genom att vägra AktieTorget AB att notera danska bolag i handelssystemet SAXESS missbrukar sin dominerande ställning och snedvrider konkurrensen. Enligt klaganden hindras Dansk AMP och AktieTorget från att på ett effektivt sätt konkurrera med bl.a. OMX handelsplats First North. Dessutom hindras danska bolag från att komma in på den svenska kapitalmarknaden.
	Bakgrund
	I januari 2007 ingick Dansk AMP ett samarbetsavtal med AktieTorget som gick ut på att när företag noterade hos Dansk AMP ansöker om notering även hos AktieTorget (s.k. parallellnotering) så ska Dansk AMP och AktieTorget samverka för att underlätta anslutningen och den fortsatta parallellnoteringen. Två danska företag tecknade i mars 2007 avtal om parallellnotering hos AktieTorget. OMX meddelade emellertid AktieTorget att OMX av avtalsrättsliga och tekniska skäl inte accepterade parallellnoteringar i SAXESS systemet av det aktuella slaget.
	Ärendets handläggning
	Konkurrensverket gav i oktober 2007 professor Johan Lübeck i uppdrag att genomföra en analys av den svenska värdepappersmarknaden inklusive en genomlysning och bedömning av alternativa elektroniska handelssystem och handelsplattformar i Sverige och Norden. Uppdraget omfattande även en redogörelse för notering på en svensk handelsplats av utländska bolag, tjänstekedjan för handel med värdepapper via en handelsplattform (speciellt med fokus på kopplingarna till elektroniska handelssystem) och möjligheten att, utifrån tillämpliga regelverk, marknaden och dess aktörer samt jämförliga produkter och tjänster, notera utländska bolag i SAXESS. Johan Lübecks rapport utgör en del av det underlag som ligger till grund för Konkurrensverkets bedömning av OMX agerande. Rapporten belyser t.ex. vikten av uppkopplingen mot den finansiella marknaden. Därtill redogör rapporten för de tekniska förutsättningar som finns eller som kan skapas för att handla med utländska aktier som är primärnoterade utomlands och registrerade i en utländsk clearingorganisation.
	För att bedöma eventuella konkurrensrättsliga effekter av OMX agerande har Konkurrensverket genomfört omfattande utredningsinsatser i form av korrespondens och möten med inblandade företag samt andra aktörer på marknaden.
	Utredningen
	Relevant marknad
	En relevant produktmarknad omfattar alla varor eller tjänster som på grund av sina egenskaper, sitt pris och den tilltänkta användningen av konsumenterna betraktas som utbytbara.
	OMX bedriver enligt egen utsago huvudsakligen två verksamheter, vilka OMX även identifierar som de relevanta produktmarknaderna, (i) utveckling och tillhandahållande av system för handel på marknadsplatser för finansiella instrument, och (ii) drift av marknadsplatser för finansiella instrument.
	Konkurrensverket har inget att invända mot OMX beskrivning av sin huvudsakliga verksamhet. Enligt Konkurrensverkets utredning framstår det emellertid inte som sannolikt att den relevanta produktmarknaden till fullo motsvarar OMX definition. Den tjänst som OMX säljer till AktieTorget torde inte endast innefatta tillhandahållandet av ett tekniskt system för handel på marknadsplatser för finansiella instrument och drift av marknadsplatsen, även om detta är en del av den tjänst OMX erbjuder AktieTorget. Utöver tillgången till systemet har AktieTorget genom sin tillgång till SAXESS-systemet även en färdig uppkoppling till Stockholmsbörsen. För Stockholmsbörsens medlemmar innebär avtalet mellan OMX och AktieTorget således att det inte tillkommer några beaktansvärda ytterligare investeringar eller andra kostnader vid handel på AktieTorgets handelsplats.
	Sammanfattningsvis kan således noteras att AktieTorget genom sitt avtal med OMX får tillgång till ett fullt integrerat elektroniskt handelssystem för handel med värdepapper i form av en direkt uppkoppling mot Stockholmsbörsens handelssystem SAXESS. Med ”fullt integrerat system” menas att systemet är uppkopplat mot de viktiga delarna av den svenska kapitalmarknaden. Inbegripet är dels det tekniska systemet, dels uppkopplingen till medlemmarna, t.ex. banker och fondkommissionärer.
	Mot bakgrund av att Konkurrensverket avskriver ärendet från vidare handläggning är det dock inte nödvändigt att slutligt definiera en relevant produktmarknad i det aktuella ärendet.
	Marknad där den eventuella överträdelsen kunde få effekt
	OMX agerande riskerade att få effekt på den marknad där bland annat First North och AktieTorget konkurrerar med varandra. Inte heller denna marknad behöver, i beaktande av Konkurrensverkets slutliga ställningstagande i ärendet, definitivt avgränsas.
	Konkurrensverket konstaterar dock att handeln med andelar i små bolag, av den typ som finns på AktieTorgets lista, tenderar att skilja sig från handeln med andelar i stora företag. Några särskiljande drag är att handeln med andelar i små bolag är mindre likvid, riskerna är generellt större och det är en större andel privatpersoner som handlar. Små företag drar dessutom betydligt mera sällan till sig utländska investerare. Detta talar för att kapitalmarknaden för små bolag skiljer sig från den för stora bolag. Konkurrensverket har emellertid inte definierat vilka företag som är att betrakta som ”små bolag”. Konkurrensverket har inte heller tagit ställning till om det endast är handelsplatser som använder sig av elektroniska handelssystem som kan anses konkurrera med AktieTorget, eller om även andra sätt att handla med andelar i små bolag, till exempel handel med hjälp av auktioner som sker med vissa intervall, bör anses tillhöra samma marknad.
	Dominans
	Konkurrensverket konstaterar att om den relevanta marknaden skulle definieras som marknaden för fullt integrerade handelssystem för aktiehandel i Sverige, föreligger en stark presumtion för att OMX är dominerande på den relevanta marknaden. OMX är idag ensamma i Sverige om att tillhandahålla denna tjänst. Det finns dock ett annat elektroniskt handelssystem som används i Sverige, det system som används för handel på Nordic Growth Market NGM AB. Det har emellertid i dagsläget uppkopplingar till betydligt färre medlemmar än SAXESS-systemet. Inträdeshindren i form av investeringskostnader för en aktör som vill etablera ett elektroniskt handelssystem med uppkoppling till medlemmar är även så pass höga att varken AktieTorget eller någon annan aktör torde ha möjlighet att etablera ett nytt fullt integrerat handelssystem, om syftet enbart är att driva en handelsplattform för handel med aktier i små företag.
	Utvecklingen på de finansiella marknaderna visar dessutom tecken på förändring som talar för att OMX numera möter mer konkurrens. Utvecklingen beskrivs närmare nedan under rubriken Ändrade förhållanden under utredningens gång.
	Missbruk
	Konkurrensverkets utredning har varit inriktad på att utreda om OMX agerande utgör ett missbruk av dominerande ställning enligt 2 kap. 7 § KL punkt 3/artikel 82 (b) i EG-fördraget, dvs. begränsning av produktion, marknader eller teknisk utveckling till nackdel för konsumenterna.
	Inledningsvis ska framhållas att det inte finns någon allmängiltig definition eller några entydiga kriterier för vad som ska anses utgöra ett missbruk av dominerande ställning. Det kan konstateras att ett dominerande företag har ett särskilt ansvar för att företagets agerande på marknaden inte ytterligare hämmar eller begränsar konkurrensen på de marknader där företaget agerar. Ett missbruk är begränsat till åtgärder som inte kan sägas utgöra konkurrens på grundval av skicklighet och som inte heller utgör ett rimligt svar på konkurrenters åtgärder.
	En utgångspunkt vid bedömningen av huruvida ett missbruk är för handen är vilka negativa effekter förfarandet får eller potentiellt kan ha på konkurrensen. En kvalitativ bedömning av förfarandets eventuella negativa påverkan på konkurrensen vägs in i den sammantagna bedömningen av agerandet. Det kan även poängteras att företag i vissa fall kan ha objektivt godtagbara skäl för ett visst agerande vilket innebär att det inte blir fråga om missbruk i den mening som avses i 2 kap. 7 § KL/artikel 82 i EG-fördraget. Bedömningen av vad som utgör objektivt godtagbara skäl avgörs från fall till fall.
	Enligt klagande är effekterna av OMX agerande att AktieTorget och Dansk AMP hindras från att konkurrera med First North. Konkurrensverket bedömer att eventuella effekter till fördel för First North inte nödvändigtvis är ett utslag av OMX skicklighet på en marknad där konkurrensen begränsas, dvs. i förhållande till handel med andelar i små bolag, utan ett utslag av OMX ställning på en marknad för tillhandahållande av fullt integrerade handelssystem.
	Ändrade förhållanden under utredningens gång
	Nytt avtal
	I december 2008 ingick OMX och AktieTorget ett nytt avtal avseende OMX tillhandahållande av SAXESS. Det nya avtalet omfattar notering av såväl svenska som utländska aktier, dock med begränsningen att aktierna måste vara direkt- eller indirekt registrerade hos VPC (numera Euroclear Sweden AB men i avtalet refererat till som VPC och för enkelhetens skull även här refererat till som VPC) eller motsvarande. Vidare måste handel ske i svenska kronor. I övrigt föreligger inga begränsningar för AktieTorget vid notering av utländska aktier som är primärnoterade på annan reglerad marknad eller MTF (Multilateral Trading Facility).[1]
	Ett företag som planerar att göra sina aktier tillgängliga för handel på en allmän marknadsplats måste utöver att notera aktierna på en handelsplats även förvara aktierna i ett på förhand identifierat institut. I Sverige är VPC (numera således Euroclear Sweden AB) enligt lag kontoförande institut. En anslutning av utländska aktier kan antingen vara direkt eller indirekt (som svenskt depåbevis). Direkt eller indirekt registrering av danska aktier hos VPC innebär inte avsevärda merkostnader för danska bolag som önskar parallellnotering.
	Det kan konstateras att den ordning som enligt avtalet gäller vid notering av utländska aktier är samma ordning som tillämpas vid notering av utländska aktier på Stockholmsbörsen och Köpenhamnsbörsen respektive First North i både Sverige och Danmark, dvs. utländska aktier som ska registreras på t.ex. First North måste direkt eller indirekt registreras hos VPC och handeln måste ske i svenska kronor.
	Marknadsutvecklingen
	Hösten 2007 införlivades MiFID (Markets in Financial Instruments Directive) i EU. Effekterna av MiFID har blivit märkbara under utredningens gång. Direktivet har bland annat som syfte att öka konkurrensen på värdepappersmarknaden. Direktivet har lett till att ett stort antal nya handelsplatser öppnat, framför allt i London, men även i Sverige. T.ex. planerar den nya handelsplatsen Burgundy, som ägs av 14 banker, att starta upp handel under sommaren 2009.
	Konkurrensen avseende värdepappershandel har ökat och blivit mer internationell. Det bör påpekas att det hittills framför allt varit handeln med aktier i stora bolag som påverkats. De nya handelsplatserna som etablerats som en följd av MiFID har varit inriktade på handel med aktier i stora företag. Handeln vad gäller andelar i små bolag, har hittills varit ganska opåverkad eftersom småföretag framför allt intresserar nationella placerare och likviditeten är alltför låg för att intressera de nya aktörerna.
	Det är Konkurrensverkets uppfattning att MiFID trots detta kan få viss effekt även för handeln med andelar i små bolag genom att utvecklingen på den svenska värdepappersmarknaden generellt sett blir mer tillgänglig för mångfald och konkurrens. Den nya marknadsplatsen Burgundy är ett exempel på detta. Öppningen av de finansiella marknaderna har redan lett till en ökad standardisering av handelssystem, och därmed minskade kostnader för upprättandet av dessa. Det kan här t.ex. nämnas att Burgundy kommer att använda sig av ett eget handelssystem. Även om Burgundy i dag inte erbjuder andra marknadsplatser tillgång till ett fullt integrerat elektroniskt handelssystem innebär deras etablering att det kommer att finnas ett alternativt integrerat elektroniskt handelssystem på den svenska finansmarknaden.
	Skäl för beslutet
	OMX tillåter som en följd av ett nytt avtal med AktieTorget, vilket undertecknades i december 2008, notering av utländska aktier om än med vissa begränsningar. En avgörande fråga är om det nya avtalet innebär sådana förändringar att det eliminerar Konkurrensverkets betänkligheter med avseende på OMX agerande och dess förenlighet med konkurrensreglerna.
	Agerandet har även analyserats i ljuset av de förändringar som värdepappersmarknaden genomgått under det gångna året samt de förändringar som fortfarande pågår, dvs. framförallt uppkomsten av en ny aktör i Sverige.
	I och med att OMX numera (i) tillåter notering av utländska aktier, inkluderat aktier som redan är noterade på en reglerad marknad så som t.ex. Dansk AMP, och (ii) att den ordning som föreskrivs i avtalet, dvs. att direkt eller indirekt registrering hos VPC krävs och att handel ska ske i svenska kronor, är den ordning som OMX tillämpar för sina egna reglerade marknader och handelsplatser så bedömer Konkurrensverket att det saknas tillräckliga skäl att utreda ärendet vidare. Den omständigheten att direkt eller indirekt registrering hos VPC medför vissa kostnader för de bolag som önskar parallellnotering förändrar inte denna bedömning. Konkurrensverket håller det inte för otroligt att marknaden kommer att fortsätta att utvecklas och att den gängse ordningen kring notering av utländska aktier kan komma att förändras. Frågan om en framtida utveckling av metoder för notering av utländska aktier har emellertid inte varit föremål för bedömning i det aktuella beslutet.
	Hur ni kan gå vidare
	Eftersom Konkurrensverket beslutar att inte ingripa med stöd av KL kan det företag som berörs av beslutet vända sig till Marknadsdomstolen för att få saken prövad. Detta beslut kan dock inte överklagas.
	_____________________________
	Detta beslut har fattats av avdelningschefen Gunnel Schön. Föredragande har varit Pia Högset.
	Gunnel Schön Pia Högset
	Kopia till:
	OMX AB
	AktieTorget AB
	Detta beslut publiceras på Konkurrensverkets webbplats

---

[1] Aktbilaga 75.