Frågor och svar

Varför behövs reglerna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet?

Konkurrensverket har länge fått många tips och förfrågningar om problem som kan uppstå då konkurrensen mellan privat och offentlig sektor inte sker på lika villkor.

Några grundläggande skillnader i villkoren mellan privata och offentlig sektor är att offentliga företag inte kan gå i konkurs, de har andra finansieringsmöjligheter och andra vinstkrav.

Skillnaderna gör att det är extra viktigt att kommuner och landsting inte har säljverksamheter som ligger utanför deras befogenheter och att de agerar på rätt sätt i de säljverksamheter som de får ha. Det sistnämnda gäller även för statliga aktörer. 

Vilka omfattas av reglerna?

Regeln gäller för stat, kommun och landsting. Regeln gäller också för juridiska personer som exempelvis ett bolag, om staten, kommunen eller landstinget har ett dominerande inflytande över den juridiska personen. Ett dominerande inflytande kan åstadkommas genom ägande, men också på annat sätt, exempelvis genom finansieringsvillkor, styrelsetillsättning, lag och avtal.

Även säljverksamheter i hela eller delar av förvaltningar kan prövas eftersom all säljverksamhet som ryms inom konkurrenslagens företagsbegrepp oavsett i vilken juridisk form den bedrivs omfattas av lagen.

Hur gör man som offentlig aktör för att undvika ett förbud?

Konkurrensverket rekommenderar alla offentliga aktörer att regelbundet gå igenom sin säljverksamhet för att se om den är förenlig med lagen. Genomgången bör avse både konkurrensbegränsande säljverksamhet och  konkurrensbegränsande förfaranden i  säljverksamhet. Konkurrensverket har tagit fram en lathund som kan användas av som stöd vid en sådan genomgång. 

Vilka beteenden omfattas av reglerna om konkurrensbegränsande säljverksamhet?

Nedanstående villkor ska samtliga ska vara uppfyllda för att reglerna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet ska vara tillämpliga:

1. Det ska vara offentlig aktör det vill säga stat, kommun eller landsting eller en av dessa kontrollerad juridisk person. 
2. Det ska vara säljverksamhet eller förfaranden i en säljverksamhet. Det krävs även att verksamheten konkurrensrättsligt klassas som företag.  
3. Det ska föreligga en konkurrensbegränsning eller en risk för konkurrensbegränsning av något slag.

Lagen innehåller också ett undantag. En hel säljverksamhet som bedrivs av kommun eller landsting som är förenlig med lag omfattas inte reglerna om konkurrensbegränsande säljverksamhet. Ett förfarande som är försvarbart från allmän synpunkt omfattas inte heller av reglerna.

Vad är ett förfarande?

Ett förfarande kan beskrivas som ett beteende i säljverksamheten, det vill säga hur säljverksamheten drivs. Några exempel på förfaranden som kan förbjudas är underprissättning, diskriminering eller vägran att ge tillträde till viss infrastruktur på skäliga villkor.

Samtliga offentliga aktörer, det vill säga stat, kommun, landsting och deras juridiska personer, kan få ett förbud mot ett förfarande om kriterierna är uppfyllda.

Kan ett konkurrensbegränsande förfarande vara tillåtet?

Ett konkurrensbegränsande förfarande kan inte förbjudas om det är försvarbart från allmän synpunkt. 

Vad betyder försvarbart från allmän synpunkt?

Exakt vad som avses med försvarbart från allmän synpunkt är inte närmare preciserat i lagen utan praxis får utvisa begreppets innebörd. Tanken är att man vid tillämpningen av lagen ska kunna ta hänsyn till andra allmänna intressen än konkurrensintresset.

Om ett förfarande är en direkt och avsedd följd av lag kan det inte förbjudas.  Om en offentlig aktör däremot har ett konkurrensbegränsande förfarande som strider mot en annan lag kommer det sannolikt att vara svårt att hävda att förfarandet är försvarbart.

Vid en bedömning av om ett förfarande är försvarbart från allmän synpunkt, väger man in motiven för beteendet. Motiv som exempelvis att behålla personal, bör inte göra ett beteende försvarbart. Däremot kan så kallade externa motiv beaktas. De är ofta sådana som typiskt sett har ett allmänintresse.

Om motivet kan godkännas går man vidare för att väga vinsten för allmänintresset mot konkurrensskadan, en så kallad proportionalitetsbedömning. Om vinsten för det allmänna intresset som uppnås är större än skadan som förfarandet leder till, är förfarandet typiskt sett försvarbart och omfattas inte av reglerna.

Om den offentliga aktören kan uppnå vinst för det allmänna intresset på ett annat och mindre konkurrensskadligt sätt, är förfarandet inte längre försvarbart från allmän synpunkt.

Vad är en säljverksamhet?

En säljverksamhet kan beskrivas som vad en offentlig aktör gör. 

Endast kommuner och landsting och deras juridiska personer kan få ett förbud för en viss säljverksamhet. Statliga aktörer kan inte få ett sådant förbud.

Kan reglerna sätta stopp för en hel säljverksamhet?

Ja. Om en kommun, ett landsting eller en juridisk person som kontrolleras av kommunen eller landstinget, driver en säljverksamhet som inte ryms inom den kommunala kompetensen kan verksamheten förbjudas om konkurrensen påverkas negativt. 

I lagtexten uttrycks det som att en verksamhet inte kan förbjudas om den är förenlig med lag. Vad som är kompetensenlig verksamhet följer av kommunallagen och av speciallagar.

Påverkar reglerna vad som ryms inom den kommunala kompetensen?

Reglerna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet ändrar inte vad som är kommunal kompetens.

Den kommunala kompetensen, eller enkelt uttryckt vad en kommun eller ett landsting har befogenhet att göra, regleras i kommunallagen, lag om vissa kommunala befogenheter och i olika specialförfattningar.

Hur påverkar den rådande konkurrenssituationen bedömningen?

För att en säljverksamhet eller ett förfarande ska kunna träffas av ett förbud måste verksamheten eller förfarandet påverka konkurrensen negativt. Detta kan ske antingen genom att verksamheten eller förfarandet snedvrider förutsättningarna för en effektiv konkurrens på marknaden eller genom hämmande av utvecklingen av en effektiv konkurrens. Det kan räcka med att det finns en risk för snedvridning eller hämmande, det behöver inte ha skett än. Är beteendet konkurrensneutralt kan det inte förbjudas.

Bedömningen av vad som är konkurrensbegränsande varierar över landet och över tid. Det som är konkurrensbegränsande på en plats i Sverige behöver inte vara det på en annan plats, det beror på hur de lokala förhållandena ser ut. Det som inte anses vara konkurrensbegränsande i dag kan bli det om marknaden har utvecklats, Därför är det viktigt att regelbundet göra en bedömning av konkurrensförhållandena.

Kan lokala förhållanden påverka konkurrensbedömningen?

Ja. Lokala förhållanden vägs in vid bedömningen av om en verksamhet eller ett förfarande påverkar konkurrensen. 

Vem får föra talan mot en offentlig aktör enligt de nya reglerna?

I första hand för Konkurrensverket talan i Stockholms tingsrätt. Om Konkurrensverket avstår, får det eller de företag som är berörda av konkurrensbegränsningen föra talan i Stockholms tingsrätt. Domar och beslut av Stockholms tingsrätt överklagas hos Marknadsdomstolen.

Jag misstänker att min kommun ägnar sig åt konkurrenssnedvridande verksamhet - hur ska jag göra?

Om du vill få en fråga prövad som handlar om en offentlig säljverksamhet som stör konkurrensen ska du vända dig till Konkurrensverkets tipsfunktion.

Om Konkurrensverket beslutar att inte föra ärendet till tingsrätten kan i stället det berörda företaget väcka talan vid Stockholms tingsrätt. Konkurrensverket måste alltid få ta ställning till om verket vill driva ärendet i tingsrätt innan ett företag kan väcka talan.

Ibland löser sig ett upplevt problem genom dialog mellan den privata och den offentliga aktören.

Hur väljer Konkurrensverket vilka ärenden som ska drivas i domstol?

Konkurrensverket tar emot väldigt många anmälningar och tips om påstådda konkurrensproblem. Konkurrensverket kan inte driva alla ärenden utan måste prioritera vilka ärenden som verket driver. Det gör vi utifrån vår prioriteringspolicy.

Att Konkurrensverket väljer att inte driva ett ärende behöver inte innebära att det inte finns något konkurrensproblem eller att det saknas förutsättningar för att driva ärendet i domstol.

Hur kan ett förbud meddelat av Stockholms tingsrätt se ut?

Ett förbud meddelat av Stockholms tingsrätt kan innebära att den offentliga aktören förbjuds att ägna sig åt viss verksamhet eller ett visst förfarande. Domstolen kan också villkora ett förbud, det vill säga verksamheten eller förfarandet får fortsätta men endast om vissa villkor uppfylls, eller att det får fortsätta med vissa i domen angivna restriktioner.

Ett förbud meddelat enligt bestämmelserna om konkurrensbegränsande offentlig säljverksamhet kan aldrig avse en tidigare tidsperiod utan är alltid framåtriktande Ett verksamhetsförbud från domstolen träder i kraft genast om domstolen inte bestämmer något annat. Ett förbud kan förenas med vite, det vill säga en förutbestämd summa pengar som den offentliga aktören måste betala om den bryter mot förbudet.