Samverkan mellan en kommun och en ideell förening i form av ”äkta partnerskap"

Samarbetet mellan en kommun och en ideell förening om drift av ett äldreboende utgjorde inte undantag från kommunens skyldighet att tillämpa lagen om offentlig upphandling. Det anser Konkurrensverket som har granskat en kommun som ingått ett samverkansavtal med en ideell förening som bedriver sjukvård, social verksamhet samt utbildning och forskning.

Det avtal som ingåtts mellan kommunen och föreningen gällde drift och utveckling av verksamheten vid ett av kommunens äldreboenden. Tanken var att äldreboendet skulle drivas av kommunen i egen regi och att föreningen skulle ta ansvar för arbetsledning, handledning och utbildning.  Föreningens intresse av samverkansavtalet sades främst ligga i att man kunde utveckla sin egen verksamhet genom att man fick ta del av den administrativa kompetens och de system för kvalitetsstyrning som kommunen besitter.

Utöver detta skulle kommunen ersätta föreningen för dess kostnader med totalt 1 525 000 kr för år 2009. Samverkansavtalet avsågs löpa under fem år, med möjlighet till fyra års förlängning. Kommunens bedömning var att de tjänster som skulle tillhandahållas av föreningen inte behövde upphandlas eftersom det ansågs råda ett så kallat ”äkta partnerskap” utifrån parternas gemensamma nytta. Ett sådant partnerskap ansågs således innebära ett undantag från upphandlingsskyldigheten.

Konkurrensverket i dialog med kommunen

Konkurrensverket har fört en dialog med kommunen i fråga och ifrågasatt att ett ”äkta partnerskap” med en annan kontrahent skulle innebära att kommunen inte längre behöver upphandla tjänster som tillhandahålls inom ramen för den samverkan som överenskommits.

Undantag från upphandlingsskyldigheten måste tolkas restriktivt och samarbeten mellan upphandlande myndigheter och andra parter får inte gå så långt att det rör sig om en samverkan som närmast tar formen av byteshandel. Stöd för denna uppfattning kan bland annat hämtas utifrån EG-domstolens avgörande Scala (C-399/98), där det fastslogs att upphandlingsreglerna skulle tillämpas när en markägare och exploatör tagit sig an ett byggprojekt mot avdrag på den bygglovsavgift som markägaren var skyldig kommunen.

Det faktum att kommunen skulle betala 1 525 000 kr till den ideella föreningen för dess tjänster under år 2009 är ytterligare en omständighet som enligt Konkurrensverket talar för att tjänsterna bör upphandlas.

Företrädare för kommunen har efter samråd med Konkurrensverket förklarat att man inte har för avsikt att agera på ett sätt som Konkurrensverket bedömer strida mot upphandlingsreglerna. Kommunen överväger därför att i stället anställa den personal från den ideella föreningen som varit påtänkta för tjänsterna som arbetsledare och i övrigt upphandla handledning och vidareutbildning.